Узаконить отношения с инвестором: что нужно знать о конвертируемых займах

Как выдают конвертируемые займы по старым правилам

Договор конвертируемого займа предусматривает право заимодавца потребовать вместо возврата суммы займа и выплаты процентов передать ему акции или доли в уставном капитале общества, которому предоставлен заем. Хотя конвертируемый заем в прямом виде действующим законодательством не предусмотрен, на практике эта модель достаточно часто используется в венчурных (и не только) сделках.

Инвестор заключает договор займа с участником общества

В данном случае участник общества предоставляет заимодавцу опцион на заключение договора купли-продажи доли в ООО, а полученную от него сумму передает обществу как вклад в уставный капитал или в имущество либо заключает с обществом договор займа.

При наступлении предусмотренной договором даты или иных обстоятельств заимодавец может реализовать опцион и потребовать передачи ему доли в обществе.

Для защиты интересов заимодавца стороны обычно предусматривают дополнительные способы обеспечения исполнения обязательств заемщика, например, залог принадлежащей ему доли. Для заимодавца недостаток этого варианта в том, что договор займа не заключается с обществом напрямую. Соответственно, есть риск, что участник общества поведет себя недобросовестно и общество не получит переданную заимодавцем сумму. Также этот вариант неблагоприятен и для участника общества: у него возникает личный долг перед заимодавцем.

Инвестор заключает договор с обществом

В этом случае общество в обмен на заем может предложить инвестору либо опцион на так называемую казначейскую долю, либо обязательство провести общее собрание и увеличить уставный капитал за счет вклада заимодавца.

У первого сценария есть ограничения в реализации. Долю, которая принадлежит обществу, нужно распределить между участниками или продать им или третьим лицам в течение года (п. 2 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 №  14‑ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО).

Второй сценарий предполагает, что нужно заключить квазикорпоративный договор, который содержит необходимые обязательства общества и его участников. Достаточно часто договор займа и квазикорпоративный договор совмещают в одном документе. Основной недостаток этого варианта в том, что заимодавец зависит от добросовестности участников общества, которые могут отказаться принять решение об увеличении уставного капитала. Принудить их к этому в суде будет крайне проблематично. В случае нарушения заимодавец, скорее, сможет взыскать убытки и (или) неустойку, но не добиться исполнения обязательства в натуре.

Как будут выдавать конвертируемые займы по новым правилам

Законопроект (новые правила регулирования установили в Федеральном законе от 02.07.2021 № 354-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации») предусматривает структурированный порядок выдачи конвертируемого займа. Он включает в себя несколько этапов.